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馃挵驴Qu茅 son y c贸mo operan los Convenants en una startup?

El uso de los covenants es com煤n en pr谩ctica anglosajona desde inicios del Siglo XX, mayoritariamente en operaciones de financiaci贸n sofisticadas y de Project finance, sobre todo en el tanto permiten mayor control por parte del acreedor sobre las actividades del deudor.

Los convenants, a聽grosso modo podr铆an conceptualizarse como obligaciones insertas mayoritariamente en contratos de financiaci贸n o pr茅stamo sindicado que imponen condiciones financieras (financial convenants) o corporativas (corporate covenants) a la sociedad deudora para hacer (positive covenants) o no hacer (negative covenants) determinadas operaciones que podr铆an comprometer la solvencia de la sociedad, como por ejemplo no reparto de dividendos durante un plazo, la obligaci贸n de mantener determinadas reservas, imposibilidad de realizar operaciones de cierta cuant铆a sin contar con el consentimiento del acreedor, mantener determinados niveles de liquidez, impedir la venta de determinados activos, etc.

Estas obligaciones se ven fiscalizadas por el acreedor mediante comit茅s de cumplimiento (Steering Committe) que realizan un examen continuo de la informaci贸n financiera de la sociedad deudora, que en caso de incumplimiento podr铆a sufrir sanciones tales como no beneficiarse de un tipo de inter茅s reducido, exigibilidad anticipada de la obligaci贸n, exigencia de mayores garant铆as, etc.

Se trata de un sistema de garant铆a dise帽ado a la medida de las necesidades de las partes, sobre todo del acreedor, que permite al acreedor gozar de una posici贸n de ventaja no s贸lo en cuanto al uso de la informaci贸n financiera de su deudor, sino incluso de un poder de veto para determinadas operaciones que podr铆an comprometer la solvencia de la sociedad en detrimento del cr茅dito otorgado.

驴C贸mo funcionan en una startup?

En operaciones de venture capital o business angels, el inversionista suele condicionar su inversi贸n a la aceptaci贸n de determinados covenants por parte del emprendedor o fundador, como medio para garantizar su inversi贸n y proteger a la startup de futuras decisiones comprometedoras. Estos convenants t铆picamente son estructurados por medio de pactos parasociales, comunmente llamados acuerdos de socios o shareholders agreements, y puede requerir, para su implementaci贸n, de contratos adicionales como opciones de compra o venta de acciones.

Algunos de los convenants m谩s frecuentes que se utilizan en nuestro medio, incluyen:

  • La asignaci贸n de todos los derechos de propiedad intelectual del fundador relacionados con el proyecto o el business plan de la startup a favor de esta misma, con la finalidad de evitar discusiones posteriores con respecto a la propiedad de cualquier invenci贸n.
  • Cl谩usulas del tipo non-compete o non-solicitation en donde el fundador se obliga a no iniciar nuevos emprendimientos que compitan con la startup, o a no trabajar directa o indirectamente para alg煤n competidor, o a «robar» talento de la startup para otras empresas, sobre todo en el supuesto de que el fundador abandone la startup por cualquier motivo.
  • Vested equity: cl谩usulas聽mediante las cuales el fundador otorga al inversor o a la propia startup (con la limitaci贸n contenida en el Art. 129 del C贸digo de Comercio para que la sociedad adquiera a t铆tulo oneroso m谩s del 50% de su propio capital) una opci贸n de venta irrevocable sobre un porcentaje de sus acciones (vested equity o restricted capital) que ser谩 aplicable en caso de que el fundador decida abandonar el startup. Mientras en un stock-option plan聽el derecho a adquirir acciones se gana por permanecer en la empresa, en el vesting al contrario, las acciones se pueden perder al salir el fundador.
  • Derechos de compra sobre el vested capital en el caso de que sucedan determinados eventos, como la muerte, la incapacidad o la insolvencia del fundador, la realizaci贸n de actos contrarios al inter茅s de la startup o la expulsi贸n forzosa ante determinados supuestos. En estos casos, el precio de compra se determina en el contrato ya sea por una f贸rmula financiera previamente acordada o mediante la fijaci贸n del precio por parte de un perito, en ambos casos, usualmente el pago del precio es diferido en un periodo de tiempo predeterminado.

Si bien son mayoritariamente utilizados en sistemas del Common Law y usualmente en operaciones financieras, es cada d铆a m谩s frecuente en nuestro medio encontrarse con convenants en otro tipo de contrataciones. En operaciones de financiaci贸n de startups, por ejemplo, est谩n enfocados en garantizar el control del inversor sobre determinados actos de la sociedad y del propio fundador.

 

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